Щебень налог на добычу полезных ископаемых
При определении вида добытого полезного ископаемого в целях исчисления НДПИ в каждом конкретном случае необходимо учитывать лицензию на пользование недрами, технический проект разработки месторождения, данные государственного баланса запасов полезных ископаемых, стандарты качества полезного ископаемого организации и иные документы налогоплательщика.
Налог на добычу полезных ископаемых (НДПИ) – это федеральный налог, регулируемый главой 26 НК РФ. Его уплачивают организации и индивидуальные предприниматели, зарегистрированные и признаваемые пользователями недр.
По общему правилу налогоплательщики должны встать на учет в качестве налогоплательщика НДПИ по месту нахождения участка недр, который они используют, в течение 30 календарных дней с момента государственной регистрации лицензии на пользование участком недр.
Для чего нужна лицензия
Лицензии недропользователям выдаются для:
- геологического изучения недр;
- добычи полезных ископаемых;
- строительства и эксплуатации подземных сооружений, не связанных с добычей полезных ископаемых;
- образования особо охраняемых объектов.
Для получения лицензии компания должна направить заявку в администрацию субъекта РФ, а затем – заявку на участие в аукционе после официального опубликования извещения о его проведении.
Заявка подписывается руководителем и заверяется печатью. После получения письменного извещения в течение пяти рабочих дней о допуске к участию в аукционе заявители вносят задаток в размере 100 процентов стартового размера разового платежа за пользование недрами, указанного в извещении об аукционе.
При разработке месторождения полезного ископаемого в соответствии с лицензией на добычу полезного ископаемого учитывается весь комплекс технологических операций (процессов), предусмотренных техническим проектом разработки месторождения.
Так, согласно Разделу В «Добыча полезных ископаемых» подраздела 08 «Добыча прочих полезных ископаемых» Общероссийского классификатора видов экономической деятельности ОК 029-2001 (ОКВЭД2), утвержденного Приказом Росстандарта от 31.01.2014 № 14-ст, добыча строительного камня (код 08.11) включает:
добычу, первичную обработку, распиловку камня для строительства;
дробление и измельчение декоративного и строительного камня;
добычу, дробление и измельчение известняка.
Что такое «полезное ископаемое»
Заметим, что понятие «полезное ископаемое», применяемое для целей налогообложения, отличается от аналогичного понятия, используемого законодательством о недропользовании.
Так, добытый уголь может содержать примеси (пустые породы). В целях налогообложения учитывается количество продукции (уголь плюс примеси), в то время как на госбалансе указывается количество чистого угля.
Сам Закон РФ от 21.02.1992 № 2395-1 «О недрах» этого понятия не дает. Но его можно найти в Положении о порядке учета запасов полезных ископаемых, постановки их на баланс и списания с баланса (утв. Приказом Министерства природных ресурсов РФ от 09.07.1997 № 122). Здесь установлен перечень полезных ископаемых, которые учитываются на государственном балансе и списываются с него.
А, исходя из пунктов 1 и 3 статьи 337 НК РФ, полезным ископаемым признается:
продукция горнодобывающей промышленности и разработки карьеров, содержащаяся в фактически добытом (извлеченном) из недр (отходов, потерь) минеральном сырье (породе, жидкости и иной смеси), первая по своему качеству соответствующая определенному стандарту качества, региональному стандарту, международному стандарту, а в случае отсутствия указанных стандартов для отдельного добытого полезного ископаемого – стандарту организации;
продукция – результат разработки месторождения, получаемая из минерального сырья с применением перерабатывающих технологий, являющихся специальными видами добычных работ и перерабатывающих технологий, отнесенных в соответствии с лицензией на пользование недрами к специальным видам добычных работ.
Как видите, в определении полезного ископаемого для целей налогообложения ключевым является слово «продукция». Но не может быть признана полезным ископаемым продукция, полученная при дальнейшей переработке (обогащении, технологическом переделе) полезного ископаемого, являющаяся продукцией обрабатывающей промышленности.
Из одного минерала может быть произведено много видов продукции горнодобывающей промышленности, которые отличаются друг от друга и которые при налогообложении НДПИ могут выступать самостоятельными объектами.
Тем не менее, НК РФ не дает указаний о конкретном виде продукции, признаваемой полезным ископаемым. Так, при добыче угля могут производиться различные виды продукции в зависимости от того, осуществляются операции по обогащению и (или) агломерации или нет. То же касается, например, известняка, из которого может быть произведен щебень.
Объект налогообложения НДПИ и налоговая база
Объектом налогообложения НДПИ признаются добытые полезные ископаемые (ст. 336 НК РФ):
добытые из недр на территории РФ на предоставленном по закону участке недр (в том числе из залежи углеводородного сырья);
извлеченные из отходов (потерь) добывающего производства, подлежащие отдельному лицензированию;
добытые из недр за пределами РФ на территориях, арендуемых или используемых по международным договорам, а также находящихся под юрисдикцией РФ.
Основные виды добытых полезных ископаемых перечислены в статье 337 НК РФ. Среди них:
уголь и горючие сланцы;
торф;
углеводородное сырье (нефть, газовый конденсат, газ горючий природный, метан угольных пластов);
товарные руды черных и цветных металлов, редких металлов, образующих собственные месторождения;
полезные компоненты комплексной руды;
горно-химическое неметаллическое сырье (апатит, фосфоритовые руды, соли, сера, шпат, краски земляные и др.);
горнорудное неметаллическое сырье;
битуминозные породы;
сырье редких металлов (индий, кадмий, теллур, таллий, галлий и др.);
неметаллическое сырье, используемое преимущественно в строительной индустрии (гипс, ангидрид, мел, известняк, галька, гравий, песок, глина, облицовочные камни);
кондиционный продукт пьезооптического сырья (топаз, нефрит, жадеит, родонит, лазурит, аметист, бирюза, агаты, яшма и др.);
природные алмазы и другие драгоценные камни (алмазы, изумруд, рубин, сапфир, александрит, янтарь);
концентраты и другие полупродукты, содержащие драгметаллы (золото, серебро, платина, палладий, иридий, родий, рутений, осмий) а также лигатурное золото , соответствующее национальному стандарту (техническим условиям) и (или) стандарту (техническим условиям) организации-налогоплательщика;
соль природная и чистый хлористый натрий;
подземные воды, содержащие полезные ископаемые и лечебные ресурсы, а также термальные воды;
сырье радиоактивных металлов (в частности, уран и торий) и др.
Налоговая база по НДПИ определяется как стоимость добытых полезных ископаемых по каждому виду. Ее определяют отдельно по каждому добытому полезному ископаемому. В отношении отдельных видов добываемого углеводородного сырья, а также угля, налоговая база определяется как количество добытых полезных ископаемых в натуральном выражении.
Из пункта 7 статьи 339 НК РФ следует, что при определении количества добытого в налоговом периоде полезного ископаемого учитывается полезное ископаемое, в отношении которого в налоговом периоде завершен комплекс технологических операций (процессов) по добыче (извлечению) полезного ископаемого из недр (отходов, потерь).
Что облагать НДПИ
Чем же следует руководствоваться, чтобы признавать добываемый материал или результат его обработки полезным ископаемым, объектом обложения НДПИ?
В комментируемом письме ФНС дает ссылки на письма Минфина от 14.08.2007 № 03-06-05-01/36 и от 10.11.2017 № 03-12-11/1/74333, а также Определение ВС РФ от 30.05.2018 № 309-КГ18-5990 по делу А60-3386/2017.
Из этих документов следует, что полезным ископаемым не всегда признается конечная продукция разработки месторождения, поскольку проектом разработки конкретного месторождения может быть предусмотрена необходимость осуществления в отношении полезного ископаемого операций, относящихся не только к добыче (извлечению) полезного ископаемого из недр, но и к его дальнейшей переработке.
Таким образом, при определении вида добытого полезного ископаемого в целях исчисления НДПИ в каждом конкретном случае необходимо принимать во внимание лицензию на пользование недрами, технический проект разработки месторождения, данные государственного баланса запасов полезных ископаемых, стандарты качества полезного ископаемого организации и иные документы налогоплательщика.
Пример. Является ли щебень полезным ископаемым.
Щебень относится к продукции горнодобывающей промышленности и разработки карьеров. Однако в случае, когда он получается путем обработки добытого другого полезного ископаемого (камня строительного, гравийно-валунной смеси), он может быть отнесен к добываемым полезным ископаемым.Ситуация 1
Предположим, щебень получен из камня строительного. Сам камень строительный отвечает понятию полезного ископаемого, указанному в пункте 1 статьи 337 НК РФ, так как содержится в минеральном сырье (горная масса порфиритов) и добывается в результате первичной обработки данной горной массы путем буровзрывных работ и доведения до определенных размеров.
Если техническим проектом разработки месторождения предусмотрено получение щебня, а операции по первичной обработке строительного камня в соответствии с ОКВЭД относятся к добывающей промышленности, то щебень будет признаваться объектом обложения НДПИ (см. письмо Минфина от 14.08.2007 № 03-06-05-01/36).Ситуация 2
Щебень получен из гравийно-валунной смеси. Фирма в соответствии с лицензией осуществляет добычу гравия. Добытая гравийно-валунная смесь является результатом разработки месторождения и первой товарной продукцией, соответствующей по своему качеству стандарту организации. Реализуемый компанией щебень получен в результате дальнейшей переработки (технологического передела) добытой гравийно-валунной смеси. Объектом обложения НДПИ он не является (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 05.10.2007 № Ф03-А73/07-2/3748, Определение ВАС РФ от 04.02.2008 № 1120/08).
Сергей Шаповалов
Алмаз Кучембаев
В 2018 году налоговые органы выиграли спор у золотодобывающей компании «Урал-Норд». Одним из эпизодов этого дела был связан с вопросом, что надо облагать налогом на добычу полезных ископаемых: щебень или недробленный природный камень, который служит сырьем для щебня.
Хотя дело разрешилось в пользу налогового органа, тогда еще казалось, что это ошибка, которая больше не повторится. Но в 2019 году по аналогичному вопросу число только судебных споров выросло втрое. Два из них (дело «Велеса» и «Татойлгаза») были разрешены со ссылками на дело «Урал-Норд».
В Ульяновске споры по НДПИ с щебня были, но так вопрос налоговая пока не ставила.
Анализ судебной практики дел позволяет сделать два утверждения.
Во-первых, с точки зрения способа производства щебня на этих предприятиях использовалась весьма распространенная технология. Отколотые в карьере крупные куски скальной породы дробились в щебень на дробильных установках. То есть полагать, что в этих делах были какие-то особые обстоятельства, которые делают эти дела уникальными, а выводы из них неприменимыми к большому числу других производителей щебня, не приходится.
Во-вторых, налогоплательщики использовали, пожалуй, все возможные аргументы в свою защиту, но все они были судами признаны несостоятельными. То есть полагать, что эти налогоплательщики проиграли из-за плохого качества своей защиты, не следует.
Исходя из этого, можно прогнозировать, что налоговые органы, вдохновленные победами, захотят развить свой успех. В итоге споров о доначислении НДПИ на щебень в 2020 году станет еще больше.
Уже сейчас понятно, что налоговые органы не спешат нападать на крупных производителей. Полагаем, что стратегия налоговых органов заключается в создании «правильных» прецедентов, а это делать легче в спорах со слабым противником. К слабым в большинстве случаев относятся небольшие компании, которые не имеют мощных юрслужб и не могут себе позволить дорогих консультантов.
Несмотря на вышеизложенное, сдаваться не следует. Судебные прецеденты пока существуют только в двух судебных округах (Уральском и Поволжском) из десяти. Компании, которые расположены в иных судебных округах вправе рассчитывать на то, что та же самая аргументация, которая не сработала на Урале и в Поволжье, будет воспринята другими судами.
И такое мы наблюдали уже в 2019 году в Московском округе. В начале этой статьи мы сказали об утроении судебных дел, но до сих пор упомянули только два. Третье дело налогоплательщик (АО «ОЛКОН») также проиграл, но при этом он доказывал, что добытое полезное ископаемое – это щебень. Московский суд, который рассматривал дело, применил те же самые аргументы, которые в делах «Велеса» и «Татойлгаза» заявляли налогоплательщики.
К аргументам, которые должны привести налогоплательщиков к победе, относятся следующие:
• Согласно последнему абз. п. 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.12.2007 № 64 дробление (как операция однотипная с измельчением) не является добычной операцией, что препятствует признанию щебня добытым полезным ископаемым согласно абз. 2 п. 1 ст. 337 НК РФ
• Из технических проектов следует, что дробилки не относятся к добычному оборудованию, следовательно, их продукция не является результатом добычных операций, как такого требует п. 7 ст. 339 НК РФ
• Строительные камни, о которых говорит подп. 10 п. 2 ст. 337 НК РФ, соответствуют ГОСТ 31436-2011 «Породы горные скальные для производства щебня для строительных работ. Технические требования и методы испытаний», что исключает применения стандартов на продукцию, которая хронологически возникает позднее (требование п. 1 ст. 337 НК РФ)
• Ссылка налоговых органов на Классификаторы видов продукции, которые относят щебень в раздел «Добыча строительного камня», не имеет значения для целей исчисления НДПИ. Классификатор не может изменить определение «добычи», а факт отнесения им щебня в раздел «Добыча строительного камня» является всего лишь группировкой разных продуктов для статистических целей. Между прочим, щебень крупных производителей щебня (так называемых «щебеночных заводов»), использующим стационарные дробилки, Классификатор относит в раздел «Обрабатывающая промышленность»
• Понятие «добычи» приведено в Методических указаниях по контролю за технической обоснованностью расчетов платежей при пользовании недрами, утв. Постановлением Госгортехнадзора РФ от 10.12.1998 № 76. Согласно ему добыча завершается доставкой на дробильно-сортировочный комплекс, соответственно, дробление – это перерабатывающая операция, а значит ее результат не создает добытое полезное ископаемое.
В каждом конкретном случае эти базовые аргументы можно дополнить и усилить. Но, как уже было отмечено выше, налоговые органы стараются на первых порах атаковать тех, кто не в состоянии дать им адекватный отпор. К сожалению, сообщество узнает об этих проблемах в тот момент, когда публикуются судебные акты. Подключения на этой стадии редко позволяет исправить ситуацию.
В свете изложенного мы видим выход в том, чтобы производители щебня обменивались друг с другом информацией, выискивая тех своих коллег, которым нужна профессиональная помощь, еще до того, как их дело окажется в суде. Объединение усилий позволит помочь не только коллегам, которые оказались втянутыми в налоговый спор, но и всем остальным. Ведь судебные прецеденты работают не только в пользу налоговых органов.
Если вы нашли ошибку, пожалуйста, выделите фрагмент текста и нажмите Ctrl+Enter.
Предприятия, занимающиеся производством щебня на Южном Урале, оказались в сложной ситуации. Налоговая служба при проверке расчетов налога на добычу полезных ископаемых (НДПИ) пришла к выводу, что они добывают не строительный камень, а щебень, налог на который существенно выше. Ситуация усугубляется тем, что УФНС пытается доначислить его за последние три года.
Добыча мелкой фракции
По оценке уполномоченного по защите прав предпринимателей в Челябинской области Александра Гончарова, организации отрасли, которых в регионе около двадцати, ежегодно платят 148 миллионов рублей НДПИ, а теперь речь может пойти примерно о двух миллиардах рублей дополнительной нагрузки, что поставит компании на грань выживания. Цепочка потянется дальше: пострадают дорожники и строители, ведь в производстве асфальта и бетона важным компонентом является щебень.
Правовую коллизию, рассказывает представитель бизнес-омбудсмена Алевтина Белешова, породило разное толкование 337-й статьи Налогового кодекса РФ: налоговики дробление бутового камня в щебень приравнивают к добыче, предприниматели же убеждены, что это переработка, то есть иной объект налогообложения.
– Я уже около 20 лет в этом бизнесе, и всегда налог на добычу брали с камня. Поэтому сейчас люди в шоке, – рассказывает руководитель завода сухих строительных смесей из города Бакал Евгений Кузнецов. – Камень мы продавали по 70 рублей за тонну, щебень – по 350. Соответственно НДПИ теперь вырастет в пять раз. Что остается? Не будем продавать камень, хотя дорожники просят. Говорим им: покупайте тогда по цене щебня, чтобы мы налоги смогли заплатить.
Компания на рынке сравнительно недавно. Пока набирали темп, объемы были небольшими. Сейчас это сыграло на руку: доначислено всего 1,5 миллиона рублей. Кто производил щебень в больших масштабах, те перемены чувствуют сильнее. Не все выдержат – некоторые, вероятно, обанкротятся, уйдут с рынка, предполагает Кузнецов.
Получив в 2018-м требование от налоговой службы, владельцы компании из Бакала решили судиться. На их стороне выступили представители уполномоченного по защите прав предпринимателей, однако в первой инстанции арбитражного суда процесс они проиграли.
Как рассказала Алевтина Белешова, раньше решения по подобным делам выносились в пользу налогоплательщиков. Но судебная практика изменилась после того, как в 2018-м Верховный суд указал: полезным ископаемым признается щебень различных фракций. Подразумевается, что технологическая операция по дроблению камня относится к горнодобыче, а не к переработке, поэтому НДПИ теперь начисляют не на фактически добытое из недр минеральное сырье, а на получаемую из него продукцию.
Дробление камня относят к горнодобыче, а не к переработке, поэтому НДПИ теперь начисляют не на добытое из недр сырье, а на получаемую из него продукцию
В УФНС России по Челябинской области отмечают, что опираются на постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа, оставленное в силе Верховным судом, а также на определение Конституционного суда РФ, которые меняют правоприменительную практику исчисления налоговой базы по НДПИ. В 2018-2019 годах сотрудники фискального органа провели масштабную разъяснительную работу с налогоплательщиками, которые в итоге предоставили 35 уточненных налоговых деклараций. Дополнительно им было начислено четыре миллиона рублей налога.
Дробить камень или бизнес?
Спор, однако, мирно не разрешился, конфликт лишь набирает обороты. Заместитель уполномоченного по защите прав предпринимателей Ольга Казакова говорит, что ее коллеги до конца пойдут с проигравшим первый процесс заводом, будут представлять его интересы в апелляционной инстанции.
Правозащитники и сами бизнесмены, ознакомившись с полученными из суда документами, сделали вывод: если бы производство было разделено на две части – добычу сырья и дробление, полезным ископаемым считался бы камень, а в ситуации, когда обе операции производит одно юрлицо, – щебень. Выходит, проблема в самом определении понятия полезного ископаемого, которое сегодня можно толковать по-разному.
– Норма налогового кодекса, которая приводит к недопониманию, по нашему мнению, не является ясной, а налоговое законодательство должно быть понятным и не допускать двоякого толкования, – говорит Алевтина Белешова.
– Если развивать логику признания щебня полезным ископаемым, то так же следует поступить в отношении кирпича, мазута, бензина, обложить и их НДПИ, – рассуждает Евгений Кузнецов. – Но, даже если мы теперь поделим предприятие на добычу и переработку, опять возникнут вопросы: создание двух юридических лиц посчитают дроблением бизнеса, начнутся проверки… Замкнутый круг.
В подобных прогнозах он не одинок. Зампредседателя Законодательного собрания Челябинской области Константин Захаров тоже предполагает, что решить проблему разделением юрлица не получится – компанию могут заподозрить в уходе от налогов, использовании серых схем.
Не с места, но в карьер
Какой выход из ситуации наименее болезненный, похоже, не представляет никто. И, пока стороны готовятся к продолжению тяжбы, власти пытаются помочь производителям минимизировать ущерб. Министр промышленности региона Павел Рыжий встретился с руководителем налоговой инспекции Михаилом Бирюком. Говорили о мягком подходе к взиманию недоимок. Министр оценил диалог как конструктивный, однако хозяйствующим субъектам напомнил: все меры господдержки, которые есть в арсенале его ведомства и фонда развития промышленности, распространяются только на предприятия, не имеющие налоговой задолженности.
По словам замминистра промышленности Марины Шаповаленко, во время встречи с налоговиками ставился вопрос о снижении налоговой нагрузки, уменьшении штрафных санкций, отсрочке и рассрочке для владельцев карьеров, которым пришли “письма счастья”. Отсрочка, к примеру, может длиться несколько лет. Кроме того, возможно введение налоговых льгот для недропользователей, если будет принят специальный областной закон. Очевидно, власть тревожит, что налогоплательщики могут уйти в другие юрисдикции. Чтобы разрядить обстановку и сформировать общую позицию по проблеме, создана рабочая группа под руководством вице-губернатора Егора Ковальчука.
Производство щебня в Челябинской области, миллионы кубометров. Проект “Щебень России” (brokenstone.ru)
В то же время ряд экспертов видит за сложившейся в щебеночном производстве ситуацией более масштабную проблему. Так, представитель омбудсмена Юрий Симанков отмечает, что, несмотря на заявленное сокращение налоговых проверок, на Южном Урале доначислили налогов на 100 миллионов рублей больше, чем в соседней Свердловской области. Константин Захаров приводит такие данные: за 10 месяцев прошлого года ФНС доначислила 9,7 миллиарда рублей, шесть из которых пришлись на столицу. В Уральском федеральном округе сумма близка к 2,5 миллиарда, из них в Свердловской области – 551 миллион, а в Челябинской – почти 657 миллионов рублей, что говорит о чрезмерной фискальной активности в регионе. Если тенденция сохранится, итожит вице-спикер, можно констатировать отрицательную инвестиционную привлекательность территории для малого и среднего бизнеса.
Впрочем, несмотря на широкий разброс мнений, практически все эксперты и наблюдатели сходятся в том, что корень, а значит, и решение проблемы находится на федеральном уровне. О сложившейся в области ситуации региональный бизнес-омбудсмен Александр Гончаров проинформировал уполномоченного при президенте РФ по защите прав предпринимателей Бориса Титова, а губернатор Алексей Текслер, со своей стороны, обратился в правительство России с просьбой разобраться с доначислением налога на добычу полезных ископаемых и урегулировать проблему.