Долгосрочные контракты на поставку полезных ископаемых заключаются на
1. Понятие и правовой режим внешнеторгового контракта
2. Содержание внешнеторгового контракта
3. Виды контрактов
Внешнеторговый контракт – это основной коммерческий документ, определяющий права и обязанности участников внешнеторговой операции, в котором изложен комплекс действий по совершению торгового обмена.
В контракте содержится письменная договоренность сторон о поставке товара: обязательство продавца-экспортера передать определенное имущество в собственность покупателя-импортера и обязательство покупателя-импортера принять это имущество и уплатить за него определенную денежную сумму, или обязательства сторон выполнить условия товарообменной сделки.
Контракт считается заключенным, если он:
• имеет письменную форму;
• подписан руководителями, действующими в соответствии с Уставом или
другими лицами, действующими на основе доверенности;
• скреплен печатями;
• зарегистрирован в компетентных органах государства, если это предусмотрено Законом.
При заключении внешнеторговой сделки стороны должны
определить, право какого государства будет применяться для регулирования формы заключения сделки и прав и обязанностей сторон, урегулирования спора. В контракте купли-продажи непременным условием является переход права собственности на товар от продавца к покупателю. В этом состоит основное отличие договора купли-продажи от всех других видов договоров – арендного, лицензионного, страхования и других, где предметом договора является либо право пользования товаром, либо предоставление услуг.
В международной торговой практике существуют самые разнообразные контракты, их содержание зависит от операции, которую собираются совершить контрагенты. Но, несмотря на все разнообразие видов контрактов, в основе каждого из них лежат положения классического контракта купли-продажи, который рассматривается в данной главе.
Сформулировать все условия контракта достаточно полно и четко трудно.
Практически при заключении контракта невозможно предусмотреть все возможные вопросы, которые могут возникнуть при его исполнении.
По этим причинам при исполнении контракта возникают споры между сторонами по поводу содержания договора в целом или его отдельных условий. Эти споры решаются судом или арбитражем, которые могут определять права и обязанности сторон, объем их имущественной ответственности, исходя из толкования этих вопросов в гражданском или
торговом законодательстве соответствующих стран и в международной коммерческой практике.
1. Содержание внешнеторгового контракта
Применяемые во внешней торговле контракты содержат условия, которые характеризуют товар-предмет купли-продажи, определяют коммерческие условия сделки, права и обязанности сторон, взаимные обязательства сторон по операциям, обеспечивающим исполнение контракта.
Контракт купли-продажи должен содержать следующие статьи:
• преамбула;
• предмет контракта (наименование товара);
• количество товара;
• качество товара;
• цена и общая стоимость;
• базисные условия поставки;
• платеж;
• срок поставки;
• упаковка;
• маркировка;
• санкции за нарушения условий контракта;
• обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор);
• транспортные условия (порядок отгрузки);
• приемка-сдача товара;
• претензии (рекламации);
• страхование;
• арбитраж;
• перечень документов для платежа;
• лицензии;
• прочие условия;
• порядок расторжения контракта.
Условия контракта делятся на существенные и несущественные. В зависимости от характера сделки любое из перечисленных условий может считаться существенным или наоборот. Акцентирование на разграничении условий
контракта на существенные и несущественные определяется желанием сторон застраховать себя на случай судебного разбирательства по поводу исполнения контракта. В случае невыполнения существенных условий одной из сторон, другая
сторона вправе прекратить выполнение своих обязательств по контракту, расторгнуть контракт и требовать возмещения убытков. При нарушении одной из сторон несущественных условий другая сторона не вправе расторгнуть сделку, а может потребовать исполнения контрактных обязательств и взыскать штрафные санкции, если это предусмотрено условиями контракта. Договаривающиеся стороны сами определяют, какие из условий будут существенными, а какие несущественными.
При купле-продаже машин и оборудования, приборов в контракт
добавляются такие пункты, как технические условия, техническая документация, гарантийный срок, техническое обслуживание в гарантийный период, послегарантийное обслуживание, снабжение запасными частями.
2. Торговые обычаи
Существенное влияние на содержание обязательств сторон по договору купли-продажи оказывают принятые в международной практике торговые обычаи. Они играют решающую роль при разрешении споров между сторонами в арбитраже.
Торговый обычай – сложившееся в между народной торговле единообразие, общепризнанное правило, заключающее в себе ясное и определенное положение по вопросам, которых оно касается. К торговым обычаям относятся также торговые или деловые обыкновения, именуемые узансами.
Торговые обычаи определяют содержание некоторых условий контрактов (чаще при наличии в контрактах неясностей и неточностей или отсутствии согласованного сторонами условия). В тех случаях, когда в контракте имеется прямое указание о применении торговых обычаев, они могут заменять соответствующую норму права, регулирующую вопросы контракта, если последняя носит диапозитивный характер (т.е. когда в тексте самой нормы указано, что она может применяться только при отсутствии иного соглашения сторон).
Обычаи (обыкновения) должны отвечать следующим требованиям:
• иметь характер общего правила (т.е. соблюдаться во всех или в подавляющем большинстве случаев, к которым он применим);
• быть достаточно известным в соответствующей области торговли, определенным по своему содержанию и разумным.
Важным условием применения торгового обычая (обыкновения) является знание его сторонами, совершающими сделку.
Торговые обычаи излагаются в биржевых правилах, составляемых комитетами бирж, в специальных сборниках торговых палат, в материалах рабочих комиссий Комитета содействия внешней торговле и других организаций, действующих в рамках ООН, в типовых контрактах, в решениях третейских судов по отдельным вопросам.
Порядок оформления контракта. Перед подписанием согласованного текста контракта все его страницы и страницы Приложений к нему сторонами парафируются, как и все вносимые в готовый текст поправки, дополнения, изменения. Согласно действующему в настоящее время порядку подписания внешнеторговых сделок все сделки, заключаемые российскими государственными участниками внешнеэкономических связей, должны быть подписаны двумя лицами.
Право подписи сделок имеют по должности руководитель и заместители руководителя соответствующей предпринимательской единицы, а также руководители фирм, входящих в состав этой организации (если они являются юридическими лицами). Среди подписывающих контракты могут быть также лица, уполномоченные на это доверенностью за подписью руководителя организации. Уставы иных форм организаций могут допускать и индивидуальное подписание сделок (одной подписью).
Контракт может быть составлен и подписан на двух или нескольких языках. При этом в юридической практике возможно такой категории, как «нотариально заверенный» о перевод».
Толкование контракта купли-продажи. При его анализе устанавливаются такие вопросы, как цель заключенного контракта, содержание его конкретных условий и их соотношение, понимание употребленных в его тексте слов, выражений, терминов и понятий, вид заключенного контракта, вносились ли в контракт изменения и каково соотношение первоначального и измененного текста, имело ли место прекращение контракта, каково соотношение между текстом контракта и последующей перепиской сторон, совпадают ли волеизъявления сторон с их действительной общей волей, не явилось ли заключение контракта результатом неправильно сложившейся воли его участников, не является ли контракт мнимой или притворной сделкой.
3. Виды контрактов
В зависимости от принципов, которые кладутся в основу классификации, контракты купли-продажи можно разделить на следующие виды: разовые, с периодической поставкой, с оплатой в денежной и товарной форме (полностью или частично), предварительные, срочные.
Разовые контракты могут быть с коротким сроком поставки
(сырьевые товары) и с длительными сроками поставки (на комплектное и сложное оборудование – 3 – 5 и более лет).
Контракты с периодической поставкой предусматривают регулярную периодическую поставку согласованных в нем количеств товаров на протяжении установленного срока. Этот срок может быть коротким (годичным) и длительным (5-10 лет). Такие контракты заключаются на промышленное сырье и полуфабрикаты. Контракты с оплатой в денежной форме предусматривают оплату в согласованной сторонами валюте с применением обусловленных в контракте способа платежа и формы расчета. Контракты с оплатой полностью в товарной форме заключаются при продаже одного или нескольких товаров с одновременной увязкой с покупкой другого товара и расчеты в иностранной валюте не производятся (бартер).
Предварительный контракт – договор, по которому стороны обязуются заключать в будущем договор на передачу товаров на условиях, предусмотренных в предварительном договоре. На сторону, необоснованно уклоняющуюся от заключения договора, предусмотренного таким договором, возлагается возмещение другой стороне убытков, вызванных уклонением от заключения окончательного договора,
Вопросу унификации условий сделок в международной торговле уделяется большое внимание со стороны специализированных международных организаций.
Разработкой типовых контрактов и внедрением их в практику
занимается Европейская экономическая комиссия ООН. Под ее руководством разработано более 30 вариантов типовых контрактов и общих условий купли-продажи, в том числе:
• договор купли-продажи зерновых (16 вариантов);
• общие условия экспортных поставок машин и оборудования
(1955 г.);
• общие условия для экспорта потребительских товаров длительного пользования и металлоизделий серийного производства (1961 г.)
Использование типовых контрактов получило широкое распространение в международной торговой практике.
Типовой контракт – это примерный договор или ряд унифицированных условий, изложенных в письменной форме, сформулированных заранее с учетом торговой практики или обычаев, принятых договаривающимися сторонами, после того как они были согласованы с требованиями конкретной сделки. Он применим только к определенным товарам или определенным видам торговли.
Типовые контракты используются чаще всего в торговле между партнерами, ведущими регулярные внешнеторговые операции (как и применение общих условий поставки) в часто встречающихся видах сделок на промышленное сырье на долгосрочной основе.
По форме типовые контракты могут быть различны:
Во-первых, контракт может быть представлен в виде документа, который его участники могут использовать как сам контракт в том случае, если они его подпишут и заполнят статьи, требующие согласования (например, наименование сторон, количество, качество, цена, срок и место поставки, платеж).
Во-вторых, типовым контрактом часто называют и общие условия купли-продажи. Общие условия – это список статей контракта, разработанных с учетом торговой практики в зависимости от базовых условий поставки, которые участники договора могут включать в свой
Контракт или ссылаться на них. Сам напечатанный документ, содержащий только общие условия купли-продажи, не является контрактом; он составляет неотъемлемую его часть.
Общие условия поставки могут быть оформлены отдельным соглашением между партнерами, которые сотрудничают на протяжении ряда лет, со сроком действия 3 – 5 и более лет. Ссылка на это соглашение делает контракт коротким и существенно сокращает процесс самих переговоров.
Типовые формы контрактов, а также соглашения об общих условиях поставки широко используются украинскими предприятиями, осуществляющими внешнеторговую деятельность, практически каждое из них имеет свои типовые контракты.
Типовые контракты, как правило, издаются на бланках типографским способом, причем на первом листе печатаются индивидуальные условия сделки, а на обороте или на отдельных листах – общие условия.
В бланках типовых контрактов обычно оставляется место для включения дополнительных и согласованных между сторонами условий.
Целесообразно использование биржевых типовых контрактов.
По массовым и сырьевым промышленным товарам они широко не применяются, так как контрагенты предпочитают типовые контракты, вырабатываемые отраслевыми ассоциациями.
Контракты купли-продажи могут быть разовые и с периодической поставкой. Для сырьевых контрактов характерны разовые контракты с короткими сроками поставки. После выполнения взятых на себя обязательств по таким контрактам юридические отношения между партнерами прекращаются. Контракты с периодической поставкой предусматривают регулярную (периодическую) поставку согласованных в нем количеств на протяжении установленного срока, который может быть коротким (обычно 1 год) и длительным (в среднем 5-10 лет).
Долгосрочные контракты, как правило, заключаются на поставку промышленного сырья и полуфабрикатов (уголь, природный газ, руды, целлюлоза, газетная бумага, некоторые химические товары и др.). Удельный вес долгосрочных коммерческих сделок в капиталистическом экспорте полезных ископаемых составляет 50 – 60%, а переработанного сырья – 5 – 7%.
Одной из разновидностей контрактов является срочный контракт. Для покупателя необходимо получить закупленный товар именно в обусловленный срок, а остальные условия имеют меньшее значение. Например, семена к посевной. При нарушении срока покупатель аннулирует контракт с применением санкций.
Литература 1-16
Основные формы внешнеэкономической деятельности: торговый обмен, совместное предпринимательство, оказание услуг, осуществление финансово-банковских операций и технико-экономическое сотрудничество последовательно осуществляются с помощью различного вида внешнеторговых сделок.
Многообразие внешнеторговых видов деятельности нуждается в регулировании правовых, экономических, организационных, экологических и других отношений между контрагентами, находящимися в различных странах мира, поэтому уточнение сущности внешнеторговых сделок требует рассмотрения общей трактовки этого понятия, в числе и с позиций Венской конвенции ООН (1980 г.)
Под внешнеторговой сделкой следует понимать действия, направленные на установление, изменение и прекращение гражданско-правовых отношений в сфере купли-продажи между участниками внешнеэкономической деятельности, предприятия которых находятся в различных странах.
Внешнеторговая сделка предполагает платеж в иностранной валюте (за исключением товарообменных сделок). При совершении внешнеторговой операции товар (предмет договора) пересекает границу страны экспорта.
Отношения сторон при установлении и реализации внешнеторговой сделки оформляются внешнеторговым договором.
Внешнеторговый договор, контракт – это основной коммерческий документ, оформляющий внешнеторговую сделку, содержащий письменную договоренность сторон о поставке товара продавцом-экспортером определенного имущества в собственность покупателя-импортера и обязательство покупателя-импортера принять это имущество и уплатить за него определенную денежную сумму или обязательства сторон выполнять условия товарообменной сделки.
При заключении внешнеторгового контракта контрагенты должны определить, право какой страны будет применяться при заключении сделки, а также перечень прав и обязательства контрагентов в случае урегулирования спора.
В контракте купли-продажи обязательным условием является переход права собственности на товар от продавца к покупателю. В этом состоит главное отличие договора купли-продажи от всех других видов договоров – арендного, лицензионного, страхования и других, где предметом договора является либо право пользования товаром, либо предоставление услуг.
В сентябре 1991 г. СССР присоединился к Венской конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров. Данная конвенция выработана Конференцией ООН по договорам международной купли-продажи товаров, проведенный в Вене в 1980 г. 62 государствами.
Предметом регулирования Конвенции являются договоры, наиболее применяемые в международной торговле. Существенное место в Конвенции уделено условиям, относящимся к процедуре заключения договора купли-продажи и определению характера самого договора. Сферой применения Конвенции являются договоры купли-продажи, заключение между контрагентами, находящимися в разных странах.
При этом не имеют значения ни национальная, ни государственная принадлежность сторон, ни их гражданский или торговый статус.
В соответствии с Конвенцией внешнеторговым договором (контрактом) купли-продажи товаров может быть признано соглашение о купле-продаже контрагентов, предприятия которых размещены в разных странах.
Конвенция дает широкую автономию присоединившихся стран, что позволяет им либо применять, либо не применять те или иные положения Конвенции. Венская Конвенция предполагает, что область ее применения может быть ограничена путем использования оговорок любой страной, присоединившейся к Конвенции.
В частности СССР, а затем и Россия, как правопреемница СССР, применил весьма существенную оговорку в отношении формы и порядка подписания внешнеторговых контрактов. Так, Конвенция исходит из того, что не требуется заключение или подтверждение договора в письменной форме. Конвенция допускает возможность заключения контракта в устной форме или даже свидетельскими показаниями.
Однако имеются государства, законодательства которых требуют, чтобы внешнеторговые сделки заключались или подтверждались в письменной форме. В России все договоры должны заключаться только в письменной форме, что предусмотрено в п. 3 ст. 162 Гражданского кодекса РФ. Поэтому российские контрагенты обязаны заключать все контракты только в письменной форме.
СССР еще в 1991 г. использовал право оговорки и заявил, что если одной из сторон внешнеторговой сделки является отечественной предприятие, то контракт купли-продажи должен быть заключен в письменной форме, и права и обязанности возникают лишь тогда, когда договор подписан обеими сторонами.
Венская конвенция о международных договорах купли-продажи является крупномасштабным унификационным актом, который содержит многочисленные положения об условиях подготовки, заключения и исполнения сделки купли-продажи.
И хотя положения Конвенции могут использоваться по усмотрению сторон, знание положений этого документа необходимо для всех участников внешнеэкономической деятельности.
При заключении внешнеторговых контрактов купли-продажи российским участникам внешнеэкономической деятельности необходимо учитывать положения ст. 454 Гражданского кодекса РФ, в которой изложена следующая трактовка договора купли-продажи: “По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену)”.
И, наконец, по мнению автора, внешнеторговый контракт купли-продажи – это основной коммерческий документ, определяющий права и обязанности участников внешнеторговой операции, в котором изложен комплекс действий по осуществлению торгового обмена контрагентами, находящимися в разных странах.
В международной торговой практике используют самые разнообразные контракты, их содержание зависит от операции, которую собираются совершить контрагенты. Но, несмотря на разнообразие видов контрактов, каждый из них содержит основные положения контракта купли-продажи.
Достаточно полно сформулировать условия контракта довольно трудно. Практически при заключении контракта невозможно предусмотреть все возможные вопросы, которые могут возникнуть при его исполнении. Тем более что разнообразие контрактов весьма значительно. Поэтому имеется необходимость классифицировать их по некоторым признакам.
1. По времени поставки внешнеторговые контракты могут быть:
– разовые: а) с коротким сроком поставки (сырьевые товары); б) с длительными сроками поставки (на комплектное и сложное оборудование (3–5 и более лет); в) с периодической поставкой – предусматривают регулярную (периодическую) поставку согласованных в нем количеств на протяжении установленного срока, который должен быть коротким (обычно 1 год) и длительным (в среднем 5–10 лет);
– срочные – для покупателя необходимо получить закупленный товар именно в обусловленный срок, а остальные условия имеют меньшее значение. Например, семена к посевной. При нарушении срока покупатель аннулирует контракт с применением санкций;
– долгосрочные – заключаются на поставку промышленного сырья и полуфабрикатов (уголь, природный газ, руда, целлюлоза, бумага, некоторые химические товары и др.). Удельный вес долгосрочных коммерческих сделок в экспорте полезных ископаемых составляет 50–60%, а переработанного сырья – 5–7%.
2. По форме оплаты различают контракты:
– с оплатой в денежной форме – предусматривают оплату в согласованной сторонами валюте с применением обусловленных в контракте способа платежа и формы расчета;
– с оплатой полностью в товарной форме – заключаются при продаже одного или нескольких товаров с одновременной увязкой с покупкой другого товара и расчеты в иностранной валюте не производятся (бартер).
3. По характеру и особенностям оформления контракты бывают:
– предварительные – это договоры, по которым стороны обязуются заключить в будущем договоры на передачу товаров на условиях, предусмотренных в предварительных договорах. На сторону, необоснованно уклоняющуюся от заключения договоров, возлагаются убытки, вызванные уклонением от заключения окончательного договора;
– специальные – на проектирование, монтажные работы, техническое обслуживание, поставку специализированной продукции, проведение испытаний, геологоразведочные работы;
– рамочные – содержат лишь основные согласованные условия, которые не считаются окончательными и подлежат последующему уточнению в ходе выполнения соответствующих работ, поскольку точно определить их объем и стоимость затруднительно во время заключения сделки;
– намерения – устанавливают намерения импортера приобрести товар без твердых обязательств.
4. В зависимости от объекта купли-продажи внешнеторговые контракты подразделяются по следующим признакам:
– купля-продажа товаров в вещественно-материальной форме – экспортер обязуется передать товар в собственность импортера в обусловленные сроки и на определенных условиях, при этом импортер обязуется принять товар и уплатить за него некоторую денежную сумму. Контракты купли-продажи товаров в материально-вещественной форме являются основной формой осуществления коммерческих операций во внешней торговле. К этой группе сделок относятся экспортные, импортные, реэкспортные операции, операции в сфере встречной торговли (в том числе и товарообменные), а также большинство сделок, заключаемых на международных товарных биржах, международных аукционах и торгах;
– купля-продажа результатов творческой деятельности, в том числе лицензий – продажа лицензий выступает в современных условиях как один из каналов экспорта машин и оборудования, поскольку в большинстве случаев продажа лицензий сопровождается экспортом машинной продукции, необходимой для использования лицензии в производстве; продавец лицензии зачастую оговаривает в лицензионном соглашении право поставки покупателю лицензии комплектующих узлов, деталей, запасных частей для производства товара по лицензии.
В основу механизма действия контракта заложена его структура, объем взаимных обязательств сторон, условия платежей, базисные условия поставок, условия страхования, технические условия, санкции за нарушения позиций контракта.
Следовательно, механизмом внешнеторгового контракта можно считать совокупность структурных элементов внешнеторговой сделки и их взаимодействие в соответствии с согласованными контрагентами юридическими нормами.